Ирландската ДКП премахва noyb от процедурата по GDPR - подаден наказателен доклад

Nov 23, 2021

Ирландската служба за защита на личните данни изисква от noyb да подпише "споразумение за неразкриване на информация" или да премахне noyb от процедурата във Facebook. noyb подава сигнал за престъпление срещу службата за защита на личните данни.

Ирландската комисия за защита на данните (DPC) предприе нечуван ход, като поиска от noyb да изготви и подпише "споразумение за неразкриване на информация" (NDA) в рамките на един работен ден. При липса на такова NDA в полза на DPC и Facebook, DPC няма да изпълни повече задължението си да изслуша жалбоподателя. Шремс:"ДКП е предприела процедурно изнудване. Само ако си замълчим, ДКП ще ни "предостави" законното ни право да бъдем изслушани. Съобщихме за инцидента на австрийския Служба за преследване на корупцията. Това е регулаторен орган, който явно иска "нещо за нещо", за да си свърши работата, което вероятно представлява подкуп в Австрия."

Facebook би имала особена полза от споразумението за неразкриване на информация, тъй като нови документи сочат, че регулаторите на ЕС може да сметнат "заобикалянето на GDPR" от страна на Facebook за незаконно - вероятно ще обявят използването на лични данни от Facebook от 2018 г. насам за незаконно, което ще има сериозни последици за бизнес модела на Facebook в Европа.

Когато GDPR започна да се прилага на 25.5.2018 г., Facebook се опита да заобиколи изискванията на GDPR за даване на съгласие, като премина към предполагаем договор за използване на лични данни. noyb подаде жалба до австрийския орган за защита на данните (DPA), която беше препратена на DPC като "водещ орган". След повече от три години DPC издаде "Проект за решение ", в който обяви за законно заобикалянето на съгласието на Facebook. След като това беше оповестено от noyb, КЗД поиска от noyb да свали решението на КЗД, както и собствените си становища.

Няма правно основание за исканията за "неразкриване на информация". КЗД няма правно основание да изисква документите в публична процедура, засягаща милиони потребители, да бъдат запазени в тайна. На първо място, КЗД няма юрисдикция извън Ирландия. Поради механизмите за сътрудничество, предвидени в ОРЗД, документите трябва да бъдат връчени чрез австрийския ДЗД съгласно приложимото австрийско право (§ 17 AVG). Както потвърди австрийският ДЗД, не съществува поверителност по отношение на тези процедурни документи. На второ място, дори ако документите трябва да бъдат връчени директно съгласно ирландското право, съгласно ирландското право не съществува правно задължение за страните да пазят поверителността на документите. Раздел 26 от ирландския Закон за защита на данните, на който се позовава ДКП, се прилага само за служителите на ДКП ("съответното лице"), но не и за страните. При липсата на такова законово задължение за поверителност DPC сега е поискал "споразумение", което не е предвидено от закона. Въпреки че жалбата е подадена пред местния австрийски ДЗД, ДПК също така поиска noyb да се предаде на ирландската юрисдикция.

Макс Шремс, председател на noyb.eu:"ДПК признава, че има законово задължение да ни изслуша, но сега се ангажира с форма на "процедурна принуда".Правото да бъдем изслушани беше поставено в зависимост от това дали ще подпишем споразумение в полза на DPC и Facebook. Това не е нищо друго освен искане на органа да се откажем от свободата на словото в замяна на процедурни права."

Всички правни и фактически опасения, повдигнати в писмата на noyb , бяха пренебрегнати от ДКП. Други предложения, като например разкриване на документите директно на субекта на данните или уверението, че noyb не планира да публикува никакви документи за момента, не промениха искането на DPC за "нещо за нещо": NDA в замяна на изпълнение на задължението за изслушване на жалбоподателя.

Очертава се огромен търговски проблем за Facebook. Писмата на КЗД не само повдигат въпроси относно начина, по който КЗД изпълнява своята служба, но и показват, че други европейски КЗД са представили "релевантни и обосновани възражения" и са се противопоставили на становището на КЗД. Ако другите ДЗД имат мнозинство и в крайна сметка отменят проекторешението на КЗД, Facebook може да се изправи пред правна катастрофа, тъй като повечето търговски употреби на лични данни в ЕС от 2018 г. насам ще бъдат обявени за незаконни със задна дата. Като се има предвид, че другите ДЗД приеха през 2019 г. Насоки, които са много неблагоприятни за позицията на Facebook, такъв сценарий е много вероятен.

Шремс:"Ако другите ОЗД отменят решението на ДЗД, това вероятно ще означава, че голяма част от използването на данни от Facebook ще бъде обявено за незаконно. Това би означавало не само големи санкции, но и предстоящи искове за обезщетение от страна на милиони потребители. Facebook има силен интерес да запази подробностите по тази процедура под килима. Поради това Facebook многократно е изисквала от ОЗД да ограничи правото ни да бъдем изслушани - изглежда, че КЗД прави всичко възможно, за да подпомогне Facebook в това искане."

Искането на "облага" може да представлява корупция. Поисканата НДА би донесла голяма полза не само на Facebook, но и на ДПК. ДКП е под непрекъснат обстрел от страна на други ДЗД, при публични разследвания и в медиите. Ако НДП би възпрепятствала свободата на словото на Нойб , щетите за репутацията на ДПК биха могли да бъдат ограничени. Съгласно австрийския Наказателен закон искането на облага (дори малка облага или нематериална облага) за законосъобразно изпълнение на публични задължения (като например правото на изслушване) може да представлява престъпление (§ 305 StGB). Ако noyb би предоставил такава облага чрез подписване на NDA в пряка замяна на това DPC да изпълнява законните си задължения, noyb и самият персонал на noyb потенциално биха могли да извършат престъпление (§307a StGB).

Подаден сигнал до прокуратурата. noyb е подал сигнал за престъпление ("Sachverhaltsdarstellung") до австрийската служба за преследване на корупцията (WKStA). Тъй като обектът на потенциалното престъпно деяние е със седалище в Австрия, изглежда, че се прилага австрийският наказателен закон. Наказателният доклад се отнася до съответните служители на ДКП. WKStA трябва да провери дали има основание за започване на разследване. Прилага се презумпцията за невиновност.

Шремс:"Като цяло имаме много добри и професионални отношения с органите. Не сме предприели тази стъпка с лека ръка, но поведението на DPC окончателно премина всички червени линии. На практика те ни лишават от всичките ни права на справедлива процедура, освен ако не се съгласим да си замълчим. Австрийските закони за корупцията са широкообхватни: когато длъжностно лице поиска и най-малката облага, за да изпълни законово задължение, могат да бъдат задействани разпоредбите за корупция. От правна гледна точка няма разлика между искане на незаконно споразумение или бутилка вино."

Предистория и политика на noyb .noyb се гордее, че има много положителни и професионални отношения с повечето органи за защита на данните. noyb получи стотици правни документи, откакто започна да функционира в средата на 2018 г. Само когато документите са от изключителна обществена значимост или са необходими в подкрепа на нашите изявления, ние ги публикуваме в степента, в която имаме право да го направим. За съжаление, КЗД и Фейсбук по подразбиране обявяват по принцип всеки документ за "поверителен" и многократно са заплашвали служителите на noyb и правния ни съвет да не цитират, обсъждат или публикуват съдържанието му. КЗД дори не споделя съответните документи с други ОЗД, което противоречи на законовите ѝ задължения съгласно ОРЗД. Въпреки тази ситуация ние не разкрихме документите доброволно, за да ограничим търканията с ДЗД и Facebook. Тези доброволни усилия очевидно не бяха плодотворни.

нойб обявява "адвентни четива" от различни файлове във Facebook. В знак на протест срещу ситуацията и за да покаже, че noyb има пълното право да обсъжда документи в рамките на параметрите на приложимото право, noyb вече ще провежда "адвентни четения" от различни документи на Facebook и DPC. На всяка неделя от адвента noyb ще публикува по един друг документ, заедно с видеоклип, обясняващ документите, и анализ защо използването на тези документи е напълно в съответствие с всички приложими закони.

Шремс:"Силно се надяваме, че Facebook или ДКП ще заведат съдебно дело срещу нас, за да изясним най-накрая, че свободата на словото надделява над тактиката на сплашване на една мултинационална компания и нейния слуга, финансиран от данъкоплатците. За съжаление трябва да очакваме, че те самите знаят, че нямат никакво правно основание да предприемат каквито и да било действия, поради което на първо място се върнаха към процедурно изнудване."

"Адвентното четене" ще бъде публикувано на noyb.eu - така че се настройте за него!