A Bizottság panasza nyomán noyba hamburgi adatvédelmi hatóság megengedhetőnek nyilvánította a vitatott "Pay or OK" rendszerek használatát. Az eljárás azonban jelentős kérdéseket vet fel: Bár a hatóság aktív párbeszédet folytatott a DER SPIEGEL hírmagazinnal, az eljárás során egyszer sem hallgatta meg az érintettet. Számos lényeges tényt nem vizsgáltak ki. Egy párhuzamos ügyben a hatóság állítólag még aktívan motivált is egy céget, hogy pénzt követeljen azért, mert nemet mondott a sütibannerre. Az érintett ezért pert indított az adatvédelmi hatóság ellen a hamburgi közigazgatási bíróságon.
Háttér a "Fizetés vagy OK" kifejezéshez. 2021 nyarán a panaszos GDPR-panaszt nyújtott be a DER SPIEGEL honlapján található "Pay or OK" banner ellen. Akkoriban neki (és minden más felhasználónak) el kellett döntenie, hogy engedélyezi-e a hírmagazin számára a személyes adatok felhasználását, vagy fizetős előfizetést köt. A hatóságnak aztán csaknem három évbe telt, mire megállapította, hogy a "Pay or OK"-t elvileg megengedhetőnek tartja. A határozatban azonban nincs komoly tényekkel kapcsolatos vita. Nincs indoklás arra vonatkozóan, hogy miért minősülne önkéntes beleegyezésnek és valódi választási szabadságnak, ha a felhasználóknak fizetniük kell az alapvető jogaikért. Ismeretes, hogy több mint 99,9%-uk beleegyezik a nyomon követésbe amikor a "Fizetés vagy rendben" lehetőséggel szembesülnek. Mégis csak 3-10% akarja a személyre szabott reklámot. Időközben még az EU Bizottság is kifejezte, hogy jelentős kétségeit fejezte ki a jogszerűséggel kapcsolatban modell jogszerűségével kapcsolatban.
Max Schrems, a noyb: "A "Pay or Okay" használata 99,9%-os hozzájárulási arányt eredményez. Még az NDK sem ért el ilyen magas szintet a hamis beleegyezésben. Itt nem lehet szó önkéntes beleegyezésről. Csak úgy tűnik, hogy a hamburgi hatóság nem akar tudni ilyen számokról."
Olcsó jogi tanácsadás a SPIEGEL számára. A hamburgi DPA az eljárás során szoros kapcsolatban állt a SPIEGEL-lel. Ahelyett, hogy pártatlanul vizsgálódott és döntött volna, többször is találkozott a vállalat képviselőivel, meghívta őket a telephelyére, és visszajelzést adott a javasolt változtatásokkal kapcsolatban. Az eljárás adminisztratív költségeiért a hamburgi hatóság a SPIEGEL-nek 6 140 eurót számolt fel. Egy másik médiavállalatot a hamburgi hatóság korábban még proaktívan is arra ösztönzött, hogy térjen át a "Pay or OK" rendszerre. Feltételezhető, hogy a hatóság aktívan ösztönzi a vállalatokat a problémás magatartásra. A panaszost egyébként minderről csak a döntés meghozatala után tájékoztatták. A hatóság nem hallgatta meg. A hatóságnak küldött üzeneteinek többségére nem is válaszoltak.
Dr. Raphael Rohrmoser, a panaszos ügyvédje: "A hamburgi adatvédelmi hatóság nyilvánvalóan jogi tanácsokkal látta el a SPIEGEL-t. Az adatvédelmi hatóság által felszámított igazgatási díj valószínűleg jelentősen alacsonyabb, mint a jogi tanácsadást nyújtó ügyvédi irodák által felszámított díjak. A SPIEGEL számára a hatóság hozzáállása mindkét fél számára előnyös helyzetet jelent."
Ügyvéd és bíró egyszerre. Tekintettel arra, hogy a hamburgi hatóság az eljárás során jogi tanácsadást nyújtott a SPIEGEL-nek, a jövőben valószínűleg nem hoz magának ellentmondó döntést. A GDPR szerint az adatvédelmi hatóságok feladata a vállalatok "érzékenyítése", de nem tanácsadás. Feladatuk a panaszok kivizsgálása és a vizsgálatok alapján pártatlan döntés meghozatala.
Max Schrems, a Bizottság tiszteletbeli elnöke noyb: "Senki sem lehet egyszerre ügyvéd és bíró. Úgy tűnik azonban, hogy a hamburgi adatvédelmi hatóság nem lát problémát abban, hogy a tények objektív kivizsgálása helyett tanácsot adjon a vállalatoknak, sőt aktívan a "Pay or OK" bevezetésére szólít fel. Nyilvánvaló, hogy a hatóság nem tekinti jogellenesnek az általa elrendelt változtatásokat."
Pert indít a hatóság ellen. A panaszos most pert indított a hamburgi közigazgatási bíróságon a DPA határozatának hatályon kívül helyezése érdekében. Ha ez a kereset sikerrel jár, a hatóságnak 2021-től újra döntenie kellene a panaszról.
A panaszost Dr. Raphael Rohrmoser képviseli a AdvoAdvice.
